Читать книгу: «Защита договорных и корпоративных прав в предпринимательстве. Учебно-практическое пособие», страница 3

– Недобросовестными действиями при проведении переговоров предполагаются: 1) предоставление стороне неполной или недостоверной информации, в том числе умолчание об обстоятельствах, которые в силу характера договора должны быть доведены до сведения другой стороны; 2) внезапное и неоправданное прекращение переговоров о заключении договора при таких обстоятельствах, при которых другая сторона переговоров не могла разумно этого ожидать. 3. Сторона, которая ведет или прерывает переговоры о заключении договора недобросовестно, обязана возместить другой стороне причиненные этим убытки (ч.2 ст.434.1 ГК РФ);

– Нарушение договора поставки поставщиком предполагается существенным в случаях: поставки товаров ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок; неоднократного нарушения сроков поставки товаров (ч.2 ст.523 ГК РФ);

– Если из договора мены не вытекает иное, товары, подлежащие обмену, предполагаются равноценными, а расходы на их передачу и принятие осуществляются в каждом случае той стороной, которая несет соответствующие обязанности (ч.1 ст.568 ГК РФ);

– При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете (ст.743 ГК РФ);

– Договор займа предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в случаях, когда: договор заключен между гражданами, в том числе индивидуальными предпринимателями, на сумму, не превышающую ста тысяч рублей; по договору заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками (ч.4 ст.809 ГК РФ);

– Если договором банковского вклада не предусмотрено иное, на счет по вкладу зачисляются денежные средства, поступившие в банк на имя вкладчика от третьих лиц с указанием необходимых данных о его счете по вкладу. При этом предполагается, что вкладчик выразил согласие на получение денежных средств от таких лиц, предоставив им необходимые данные о счете по вкладу (ст.841 ГК РФ);

– Хранение в гардеробах организаций предполагается безвозмездным, если вознаграждение за хранение не оговорено или иным очевидным способом не обусловлено при сдаче вещи на хранение (ст.924 ГК РФ);

– Вклады товарищей предполагаются равными по стоимости, если иное не следует из договора простого товарищества или фактических обстоятельств. Денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами (ст.1042 ГК РФ);

– В случае, когда применение иностранного права зависит от взаимности, предполагается, что она существует, если не доказано иное (ст.1189 ГК РФ);

– Если лицензионным договором не предусмотрено иное, лицензия предполагается простой (неисключительной) (ст.1236 ГК РФ).

– «презумпция авторства». «автором произведения науки, литературы или искусства признается гражданин, творческим трудом которого оно создано. Лицо, указанное в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения либо иным образом, считается его автором, если не доказано иное» (ст.1257 ГК РФ).

– Презумпция равенства сторон: Все участники договорных отношений предполагаются равными в своих правах и обязанностях, если не установлено иное.

– Презумпция разумности сроков: Если сроки исполнения обязательства не установлены, предполагается, что обязательство должно быть выполнено в разумный срок.

Правовая квалификация договора, его Толкование

При составлении или изучении любого договора необходимо помнить, что «Квалификация договора определяется не его названием либо названием сторон, а содержанием договора»

(Постановление ФАС ЗападноСибирского округа от 27.02.2003 № Ф04/844—134/А46—2003, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 10.04.2002 № А56—23526/01), Постановление ФАС Уральского округа от 17.08.2004 № Ф09—2625/04-ГК по делу № AS0—224/04, Постановление ФАС ЦО от 20.02.2008 № Ф10—162/08 по делу № А09—8404/06—14 и т.д.)

п.43. Условия договора подлежат толкованию таким образом, чтобы не позволить какой-либо стороне договора извлекать преимущество из ее незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 ГК РФ). Толкование договора не должно приводить к такому пониманию условия договора, которое стороны с очевидностью не могли иметь в виду.

Значение условия договора устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом (абзац первый статьи 431 ГК РФ). Условия договора толкуются и рассматриваются судом в их системной связи и с учетом того, что они являются согласованными частями одного договора (системное толкование).

Толкование условий договора осуществляется с учетом цели договора и существа законодательного регулирования соответствующего вида обязательств.

п.44. Если условие договора допускает несколько разных вариантов толкования, один из которых приводит к недействительности договора или к признанию его незаключенным, а другой не приводит к таким последствиям, по общему правилу приоритет отдаётся тому варианту толкования, при котором договор сохраняет силу.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25 декабря 2018 г. N 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора»

Вывод: внимательно читайте предмет договора, сравнивайте его с правовыми конструкциями, описанными в ГК РФ. Используйте одинаковые термины во всех пунктах Договора. Если термин НЕ описан в законе или в законе у него есть несколько значений, добавьте раздел термины и распишите его подробно. Например, не используйте термин «банковские дни». Такого понятия в законе нет, а суд может посчитать дни как рабочими, так и календарными. Если стороны договора можно перепутать (Арендатор/Арендодатель, Лицензиар/ Лицензиат, Цессионарий/цедент), используйте другие более понятные наименования сторон (Арендатор/Собственник, Издательство/Автор, Кредитор/Новый кредитор).

Кроме того, важно понимать какой интерес преследует ваш клиент, заключая договор (в чем его выгода)? Достаточно ли действий (обязательств) второй стороны, предусмотрено в Договоре, чтобы ваша сторона получило полное удовлетворение своего интереса (выгоду)? Особенно это важно в нетипичных и смешанных договорах.

Пример из практики.

13 октября 2020 г. между Обществом с ограниченной ответственностью «М-К» (далее – Заказчик) и Обществом с ограниченной ответственностью «Э» (далее – Исполнитель) был заключён договор оказания услуг по предоставлению подвижного состава для осуществления перевозок грузов. В соответствии с п. 1.1. Договора Исполнитель оказывает услуги по предоставлению Заказчику железнодорожного подвижного состава для осуществления железнодорожных перевозок грузов Заказчика, перевозимых в вагонах Исполнителя по территории РФ, за пределами территории РФ….. Заказчик обязуется оплатить услуги Исполнителя в порядке и объёмах, предусмотренных Договором. Договорник Заказчика проморгал, что договор предусматривал обязательства Исполнителя только поставить вагоны на определённую станцию, а далее информирование! То есть договор не соответствовал интересу Заказчика, который заключался для того, чтобы вагоны с товаром поступили в определённый срок (так как товар имеет срок годности) на конкретную станцию в Республике Крым. Выяснилось это тогда, когда вагоны «застряли» на четыре (!!!) месяца перед Крымским мостом, из-за его частичного разрушения летом 2023 года.

Важное значение для толкования договора имеет использование союзов «И», «ИЛИ» и косой чертой “/». Примеры судебной практики:

«В контексте условий договора суд считает, что использование сторонами соединительного союза „и“ означает, что при толковании необходимо учитывать оба условия, соединённые данным союзом». (Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.07.2016 №11АП-7984/2016 по делу № A55—3179/2016, также Постановление ФАС Московского округа от 26.07.2012 по делу № А40—68367/10-160-560)

Пример два. Поставили букву «И» – остались без неустойки.

«Суд первой инстанции исходя из буквального содержания п. 2.3 договора аренды от 01.07.2011 № н/5—141 пришёл к верному выводу, что использование соединительного союза „и“ для согласованных сторонами двух условий выплаты арендатором неустойки, а именно: допущенной просрочки и не исполнения ранее наложенных штрафных санкций, влечёт установление для взыскания неустойки совокупности двух названных условий. На основании чего требование истца о взыскании неустойки за нарушение сроков уплаты в июле 2011 за период… по … (по предоплате за август) обоснованно оставил без удовлетворения, поскольку истцом не представлены доказательства „наложения“ на ответчика и неисполнения им на момент предъявления указанного требования штрафных санкций». (Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 02.08.2013 по делу № А45—29996/2012)

«ИЛИ». В практике давно разобрались: «употребление соединительного союза „или“ доказывает, что для угрозы смешения достаточно наличия хотя бы одного из перечисленных обстоятельств, а не их совокупности». (Постановление ФАС Московского округа от 10.12.2010 № КГ-А40/14119—10 по делу № А40—161989/09-26-1177, Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 17.12.2015 № Ф02—7006/2015 по делу № А19—10928/2014, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 26.09.2005 № Ф08—3912/2005, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 25.06.2003 № А11—1357/2003-К2-Е-997 и т. д.

Если пользуйтесь союзами, будьте ОЧЕНЬ внимательны. Не заворачивайте длинные предложения. Иногда ещё пишут так «И (ИЛИ)», «И/ИЛИ». – ИЗБЕГАЙТЕ!!!

«В настоящем случае косая черта употребляется как знак альтернативности. Союз „и“ является соединительным и означает „и это, и то“, союз „или“ является разделительным и имеет значение „или это, или то“»». (Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13 октября 2015 г. N 08АП-8745/15 по делу № А46—3656/2015)

Если уж поставили союз, то ОДИН. А не оба вместе. Иначе вы рискуете получить спор по толкованию.

Как составить
по-настоящему
хороший договор?

Бытует мнение, что «хороший договор» всегда можно скачать в Интернете и «вооружить» им предприятие на все случаи жизни.

Второе распространённое мнение сводится к тому, что «какой бы ты хороший договор не составил, его условия все равно не будут исполняться ни Заказчиком, ни его партнёрами».

Мне сложно согласиться с таким подходом. Это абсолютное заблуждение, связанное с тем, что юрист не понимает, с какой стороны подойти к выполнению этой задачи.

Он не понимает, что должен максимально «погрузиться» в то, как Заказчик представляет себе этот процесс или сделку – в какой форме будут заявки на услугу/работу или поставку товара, кто будет осуществлять доставку и за чей счёт, располагают ли стороны необходимым транспортом, складами, персоналом, какой персонал будет участвовать в исполнении условий договора, какая соподчиненность этого персонала, кто из них будет обсуждать условия заключаемых договоров (директор или менеджеры), кто получает и обрабатывает заявку, кому и какое поручение передаёт дальше, каким способом, на основании каких внутренних документов происходит внутреннее перемещение или отгрузка товара и т. д. и т. п.

Главным помощником в этом процессе является наше воображение. Юрист должен представить себе всю цепочку процессов, людей которые в них участвуют (их уровень образования и интеллекта), их функционал, их загруженность основными и дополнительными обязанностями, их основные цели (побольше продать, побольше отгрузить, быстрее доставить, за что их оштрафует работодатель и т.д.), узнать как зачастую на практике работают аналогичные процессы, какие условия зачастую не исполняются, какими участниками процесса и по каким причинам (лень, отсутствие контроля, высокая загруженность, высокий производственный план, отсутствие времени на бумажную волокиту и т.п.).

Кроме того, по ходу формирования, в своём воображении картины происходящего, юрист должен сформулировать максимальное количество вопросов, ответы на которые помогут ему создать такую конструкцию договора, которая будет максимально соответствовать целям Заказчика, будет исполнима его персоналом, будет давать возможность контроля важных узловых событий для этого договора (приём заявки, обработка, подготовка документов на оплату и отгрузку, подписание документов сторонами, проверка соответствия документов товару, передача товара уполномоченному лицу, наличие надлежаще оформленных доверенностей на них и т.д.), будет содержать механизмы привлечения контрагентов к ответственности за нарушение их обязательств и возможность взыскания убытков и других финансовых потерь, а также другие необходимые условия.

Хороший договор – это договор, который максимально соответствует тем порядкам, обычаям, традициям и процессам, которые уже действуют на предприятии или действуют в этой отрасли.

Задача корпоративного юриста не навязать чуждую руководителю и трудовому коллективу Заказчика схему работы и документооборота (которые возможно с большим удовольствием примет суд), а приспособить нужный вид договора к их образу мысли и образу действий.

Зачастую выработать универсальные способы защиты интересов Заказчика, «подстелить везде соломку», все предусмотреть и предугадать невозможно, однако возможно стараться к этому стремиться, накапливать опыт, а также предусмотреть в Договоре кто из сторон будет нести бремя компенсации штрафов при наступлении неприятного события в различных вариантах.

Старым испытанным способом поиска распространённых рискованных ситуаций является работа с поисковыми запросами, например в Яндексе. Подобный ход сможет подкинуть Вам «пищу для размышлений», помочь сформулировать новые вопросы, которые необходимо обсудить с Заказчиком, как в части построения отношений с предприятиями партнёров, так и особенностях трудовых отношений с отдельными категориями его работников, связи их трудовой функции с материальной ответственностью, причинно-следственной связью с возможными неблагоприятными ситуациями и наступлением убытков.

Одним из негативных откликов на поверхностную работу юриста является стандартный вопрос некоторых заказчиков: «Зачем вы мне прислали договоры из Интернета, я и сам их мог скачать».

И на этот вопрос, сложно что-либо возразить, если не проведена аналитическая работа, которую я очень коротко описал выше.

Подытожив этот вопрос, повторюсь, если Вы «не вдохнёте» в Договор нужные знания, опыт, анализ множества ситуаций и результат обсуждений ваших вопросов с Заказчиком, то Договор превратится из «регулятора отношений» в «бумажку», которую никто не будет воспринимать всерьёз, а значит, не будут уважать и её составителя, то есть Вас коллеги – не будут уважать и не будут ценить ваш профессиональный труд!!!

«Время – это деньги». И это выражение очень справедливо. В современном динамичном мире, у предпринимателей нет времени на раскачку и поэтому они быстро принимают решения, раздают задачи и хотят быстрого отклика на них. Каждый бизнесмен знает, что успешнее в одной отрасли будет тот, кто быстрее и эффективнее.

По этой причине важно, чтобы кроме юристов, правильное понимание процесса работы с договором и его значение в будущем, осознавали и руководители (собственники) предприятий, их заместители, а также руководители конкретных участков.

Существенные условия. Незаключённость и Недействительность

Первое на что нужно обратить внимание – это согласованность в договоре существенных условий той правовой конструкции договора, которая приведена в соответствующих статьях ГК РФ (подряд, поставка, услуги и тд). Как правило, существенные условия Договора стороны согласовываю в разделе «Предмет договора», но в некоторых правовых конструкциях существенными является не только предмет, но и другие условия, которые могут быть указаны в другом разделе.

– В силу пункта 3 статьи 154 и пункта 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) договор считается заключённым, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Соглашение сторон может быть достигнуто путём принятия (акцепта) одной стороной предложения заключить договор (оферты) другой стороны (пункт 2 статьи 432 ГК РФ), путём совместной разработки и согласования условий договора в переговорах, иным способом, например, договор считается заключённым и в том случае, когда из поведения сторон явствует их воля на заключение договора (пункт 2 статьи 158, пункт 3 статьи 432 ГК РФ).

2. Существенными условиями, которые должны быть согласованы при заключении договора, являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах существенными или необходимыми для договоров данного вида (например, условия, указанные в статьях 555 – цена в договоре продажи недвижимости, и 942 ГК РФ, для договора страхования – объект страхования, вид страхового случая, размер страховой суммы, срок действия договора).

Существенными также являются все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (абзац второй пункта 1 статьи 432 ГК РФ), даже если такое условие восполнялось бы диспозитивной нормой. Например, если в ходе переговоров одной из сторон предложено условие о цене или заявлено о необходимости её согласовать, то такое условие является существенным для этого договора (пункт 1 статьи 432 ГК РФ). В таком случае отсутствие согласия по условию о цене или порядке ее определения не может быть восполнено по правилу пункта 3 статьи 424 ГК РФ и договор не считается заключённым до тех пор, пока стороны не согласуют названное условие, или сторона, предложившая условие о цене или заявившая о её согласовании, не откажется от своего предложения, или такой отказ не будет следовать из поведения указанной стороны.

Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 25 декабря 2018 г. N 49 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского кодекса Российской Федерации о заключении и толковании договора»

Незаключенный договор не является основанием возникновения обязательств и не влечёт правовых последствий (см. п. 2 ст. 307, п. 1 ст. 425, п. 2 ст. 432, ст. 433 ГК РФ). Примеры существенных условий для разных договоров, приведены в Приложении №1.

Согласно п. 1 ст. 167 ГК РФ недействительная сделка не влечёт юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с её недействительностью, и недействительна с момента её совершения.

Незаключенный (от слов «НЕ заключили») договор – это сделка, которая не состоялась, в то время как само установление действительности или недействительности (от слов «НЕ действует») договора может иметь место только в том случае, если сделка состоялась и договор заключен, однако ввиду ряда причин был признана незаконным. К незаключенным договорам НЕ применимы правила об основаниях недействительности сделок.

Правовые основания для признания договора НЕЗаключенным – несогласованность сторонами существенных условий. Договор также может быть признан незаключенным в случае, если он был подписан неуполномоченным лицом. Если, например, договор от лица компании подписал сотрудник, который не имел на это полномочий, а компания-контрагент в свою очередь подтвердила, что исполнение по договору не было принято. Незаключенным может быть признан договор, который подлежит государственной регистрации, но не зарегистрирован (при условии, что стороны не начали его исполнять).

Правовые основания для признания договора НЕДействительным:

– нарушены требования закона или иного правового акта (против публичных интересов либо прав и законных интересов третьих лиц, признаются оспоримыми, п.2 ст.168 ГК РФ);

– договор заключён с целью, заведомо противной основам правопорядка или нравственности (ст.169 ГК РФ);

– договор совершён лишь для вида, без намерения создать соответствующие правовые последствия (мнимая сделка, п.1 ст.170 ГК РФ);

– договор совершён с целью прикрыть другую сделку, в том числе сделку на иных условиях (притворная сделка, п.2 ст.170 ГК РФ);

– договор заключён гражданином, признанным недееспособным вследствие психического расстройства (ст.171 ГК РФ);

– договор заключён несовершеннолетним, не достигшим четырнадцати лет (малолетним) (ст.172 ГК РФ);

– договор заключён в противоречии с целями деятельности, которые сформулированы в его учредительных документах (ст.173 ГК РФ);

– договор заключён без согласия третьего лица (например общего собрания участников ООО, ст.173.1 ГК РФ).

Общие условия, касающиеся недействительности сделок, в России закреплены в §2 главы 9 ГК РФ. Помимо общих положений, недействительности договора посвящены отдельные нормы, касающиеся различных видов договоров, а также ст. 431.1. – «Недействительность договора».

Недействительные сделки делятся на оспоримые (срок исковой давности 1 год) и ничтожные (срок исковой давности 3 года). В силу закона ничтожные сделки являются такими независимо от признания их такими, но на практике для её признания недействительной все равно придётся идти в суд.

В обоих случаях договор не обладает юридической силой и не влечет никаких юридических последствий, связанных с его исполнением сторонами. Последствия же признания договора недействительным и незаключенным различны.

Последствия:

при НЕЗаключённом договоре – реституции нет (сделка не исполнялась), есть право на возмещение убытков, после признания договора незаключенным к отношениям сторон будут применяться положения о неосновательном обогащении (глава 60 ГК РФ). Признание НЕЗаключённым влечёт возврат другой стороне неосновательно полученного по сделке, а в случае невозможности такого возврата – возмещению стоимости в денежном эквиваленте (1105 ГК РФ).;

При НЕДействительном договоре – если сделка исполнена, то применима реституция (возврат в прежнее положение как если бы сделки не было, ст. 1103 ГК РФ), есть право на возмещение убытков.

Высший арбитражный суд и Верховный суд РФ ввели в судебный обиход принцип толкования договора в пользу заключённости, принцип «исполнение исцеляет договор», а в ГК – эстоппель (защита от недобросовестного поведения).

Преимущественная судебная практика сводится к отказам в признании договоров недействительными или незаключенными, так как суды настроены «спасать договор». Основной выводов судов звучит следующим образом:

«Несогласованность воли сторон при заключении договора исцеляется его реальным исполнением, в связи с чем, если договор исполнен (исполнялся), условия о его предмете не считаются несогласованными, вопрос о предмете договора утрачивает какое-либо значение, а договор признается заключённым в исполненной части. Вопрос о незаключённости договора ввиду неопределённости условия о его предмете может обсуждаться до его исполнения, поскольку неопределённость данных условий может повлечь невозможность исполнения договора».