Юридические аспекты проведения рекламных акций с призами

3.6. Порядок формирования легальной базы для рекламных рассылок

В случае если персональные данные Участников планируется использовать для рекламных рассылок, следует получить их согласие на дальнейшее получение рекламных сообщений по сетям электросвязи (в том числе, по радиотелефонной связи и по электронной почте, через мобильные месенджеры).

В соответствии с с. 1 ст. 18 Закона «О рекламе» распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы. При этом реклама признается распространенной без предварительного согласия абонента или адресата, если рекламораспространитель не докажет, что такое согласие было получено.

Как всегда, идеальным доказательством согласия абонента является собственноручно заполненное и подписанное согласие на получение рекламных сообщений. В тоже время, если сбор идёт в рамках Акции. Проводимой в интернете, также существует возможность формирования легальной базы данных для рекламных рассылок.

Для получения согласия, которое можно затем доказать, следует использовать следующий алгоритм действий:

1) В Правилах Акции следует прямо указать, что цель сбора персональных данных – формирование базы данных для рекламных рассылок. Принимая участие в Акции. Участник даёт своё согласие на получение рекламы по каналам электросвязи, указанных при регистрации на Промосайте.

2) Далее необходимо установить процедуру «верификации» телефона: на номер мобильного телефона поступает проверочный звонок (записывается) или Участник обязан сделать ответное смс-сообщение в целях подтверждения своего согласия получать рекламу на указанный номер.

3) Для подтверждения адреса электронной почты Участник обязан отправить со своего адреса письмо-согласие на получение рекламной рассылки.

В случае если Заказчик сохранит базу собранных доказательств согласия абонентов, он может осуществлять легальные рекламные рассылки.

В противном случае, за каждое необоснованно отправленное смс-сообщение или рекламное письмо на электронную почту, рекламодатель может быть наказан штрафом от 100 до 500 тысяч рублей.

4. Понятия и определения

Азартная механика – способ определения Победителей в Акции, близкий к азартным играм: тотализатор, пари, рулетка, кости, покер, игровые автоматы. Примеры: 1) угадай победителя чемпионата по футболу и получи Приз; 2) сделай ставку в онлайн-игре на игрока, если он победит, ты получишь Приз; 3) покупатель подносит чек со штрих-кодом к автомату, автомат сканирует штрих-код и осуществляет индивидуальный розыгрыш Призов в отношении покупателя. Акция с Азартной механикой отличается от азартной игры тем, что Акция для Участников бесплатна, они не вносят платы и не рискуют потерять деньги. На данный момент нет прямого запрета использовать Азартные механики в Акциях, в то же время, существует определённый риск проведения подобных Акций (подробнее – в п. 3.2.6).

Акция – рекламная акция и мотивационная программа, упомянутые вместе.

Акция с Гарантированными призами – Акция (вид Акции), в рамках которых вручаются так называемые «гарантированные призы» за выполнение Участником определённых действий (задания). Понятие «гарантированные призы» является общеупотребимым, законодательством не установлено (Глава 56 ГК РФ устанавливает понятие «публичное обещание награды», которое фактически определяет взаимоотношения Участника и Организатора в данном случае, но не пользуется популярностью у юристов). При этом действия Участника не оцениваются (как в творческом Конкурсе) и для выбора Победителя не проводится никакой процедуры определения Победителей (как в Розыгрышах). Гарантированные призы могут вручаться всем Участникам, выполнившим задание (например, всем новым пользователям сайта, прошедшим регистрацию, вручается ссылка на аудиокнигу), или при достижении определённых результатов (например, найди в онлайн-игре изображение продукта, кликни по нему и получи гарантированный приз), к Акциям с Гарантированными призами также относятся Бонусные накопительные Акции для покупателей, Бонусные накопительные Программы для продавцов, Акции «Каждый N-ный».

Бестиражный розыгрыш – процедура выбора победителей в Розыгрыше, когда Организатор наносит на любой носитель (в т.ч. – в электронном формате) скрытые надписи, некоторые из которых выигрышные, а Участник вскрывает надписи. Примеры: 1) в магазине при осуществлении покупки на сумму от 1000 рублей выдаются скретч-карты, Участник стирает скретч-слой и видит название Приза; 2) на Промосайте Участник видит три карты, под одной из которых скрыт выигрыш, Участник должен кликнуть по одной из них; 3) под крышкой продукта находятся части изображения домика, тот покупатель, который соберёт все части домика, получит Приз; 4) акция «Монополия», ежегодно проводимая в Макдональдс (найти на стикерах названия улиц и собрать их очередность). Бестиражный розыгрыш относится к Лотерейной механике.

Бонусная накопительная Акция для покупателей – подвид рекламной Акции с Гарантированными призами, в рамках которой Участники – физические лица накапливают призовые баллы (бонусы) за совершение каких-то действий. В случае если накопление баллов идёт за совершённые покупки, то доходы Участников освобождены от налогообложения (п. 3.1.4.5). В случае если балы начисляются безвозмездно (например, за регистрацию на сайте, за репост и т.п.), то ставка НДФЛ за полученные Призы по таким Баллам составляет 35% (п. 3.4.1.2). Таким образом, при обслуживании указанных Акций встаёт вопрос о необходимости раздельного учёта начисленных баллов (если стоит цель досконально соблюдать закон).

Бонусная накопительная Программа для продавцов – Мотивационная программа с Гарантированными призами, в рамках которой Участники накапливают призовые баллы (бонусы) за совершение продаж продукции. В случае если Участниками в такой Программе выступают физические лица, то Организатор обязан выполнять функции налогового агента (подробнее – в п. 3.4.2), в случае если Участниками являются коммерческие субъекты, то Организатор освобождён от выполнения функций налогового агента (подробнее – в п. 3.4.3). Ставка НДФЛ по подаркам, полученным в рамках такой Программы, составляет 13%.

Вид акции – категория в условной классификация акций, зависящая от алгоритма выбора призёров/победителей. Выделяют три основных группы видов акций: творческий конкурс (призёр выбирается жюри), розыгрыш (призёр определяет случай), гарантированные призы (призёр гарантированно получает приз за свои действия). Названия условные, на практике используются различные термины: акция, мероприятие, программа, конкурс, игра, розыгрыш, лотерея и т.д. При этом, часто термины не соответствуют содержанию, например, лотерея называется «конкурс», а творческий конкурс «акция с гарантированными призами». Такая ошибка не влияет на содержание, суд или уполномоченный орган будут смотреть именно на способ выбора призёров, а не на то, как Организатор назвал свою Акцию. Поэтому использовать можно любой термин (кроме «лотереи», он не запрещён, но не рекомендуем).

Заявки – устоявшийся термин, применяемый юристами в Правилах, обозначающий волеизъявление Участника на участие в Акции. Применяется в отношении Акций, проводимых в виде тиражного Розыгрыша и «Каждый N-ный». Подача Заявки заключается в выполнении Участником требований, установленных Правилами. Например: – купить товар, – пройти авторизацию на сайте, – зарегистрировать код с товара. Участник, выполнивший перечисленные действия, признаётся подавшим Заявку на участие в Акции.

Жюри (Комиссия) – комиссия (конкурсная, независимая, тиражная и т.п.), состоящая не менее чем из трёх членов, один из которых назначается председателем. Назначается приказом руководителя Организатора для подведения итогов практически любой Акции, за исключением Акций с Гарантированными призами и Тиражных рекламных розыгрышей. В Конкурсе жюри непосредственно осуществляет выбор Победителей, своим субъективным мнением выбирая лучшие Работы. В Розыгрышах Комиссия проводит действия, установленные Правилами и определяет Победителя волей случая.